facebook
twitter
vk
instagram
linkedin
google+
tumblr
akademia
youtube
skype
mendeley
Page translation
 

ОРГАНИЗАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В ФОРМАХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ И ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПАРТНЕРСТВ

ОРГАНИЗАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В ФОРМАХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ И ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПАРТНЕРСТВ
Skvortsova Tatyana, lecturer, candidate of jurisprudence, associate professor

Conference participant

В статье рассматриваются отдельные организационно-правовые формы осуществления предпринимательской деятельности в Российской Федерации и проблема систематизации организационно-правовых форм коммерческих организаций в России.
Ключевые слова: предпринимательская деятельность, коммерческие организации, хозяйственные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества, хозяйственные партнерства.

The article deals with some legal forms of business in the Russian Federation and the problem of organizing legal forms of commercial organizations in Russia.
Keywords: entrepreneurship, business organizations, business companies, limited liability company, additional liability companies, joint stock companies, the economic partnership.

Предпринимательская деятельность (предпринимательство) - сложная категория. Ее можно рассматривать в разных аспектах: организационном, экономическом, юридическом и др. Категория "предпринимательство" имеет большое практическое значение. Она широко используется в действующем законодательстве. Достаточно сказать, что в первой и второй частях Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) термин "предпринимательская деятельность" применяется в 45 статьях.

Легальное определение понятия "предпринимательская деятельность" дано в п.1 ст.2 ГК РФ. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Следует указать на то, что предпринимательская деятельность может осуществляться в различных организационно-правовых формах, предусмотренных действующим законодательством. В России для осуществления предпринимательской деятельности предусматривается создание коммерческих организаций – то есть юридических лиц, целью деятельности которых является извлечение прибыли и распределяющих полученную прибыль между участниками. Коммерческие организации могут создаваться в формах хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств. производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Наиболее часто предпринимательская деятельность организуется в формах хозяйственных обществ. Хозяйственные общества – это коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником (ст. 66 ГК РФ). По действующему российскому законодательству хозяйственные общества могут создаваться в трех организационно-правовых формах: обществ с ограниченной ответственностью (ООО), обществ с дополнительной ответственностью (ОДО) и акционерных обществ.

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества (статья 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (ст. 95 ГК РФ).

Правовое положение ОДО аналогично правовому положению ООО, за исключением наличия субсидиарной ответственности участников по обязательствам общества.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций (статья 2 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Акционерные общества могут быть открытыми (ОАО) и закрытыми (ЗАО). ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований действующего законодательства. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается ЗАО. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Таким образом, открытые акционерные общества принципиально отличаются от закрытых акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и других форм коммерческих организаций возможностью привлекать инвестиции неограниченного круга лиц на открытом рынке. Участие широкого круга инвесторов в финансировании и управлении открытыми акционерными обществами влечет за собой установление повышенных законодательных требований к этому виду юридических лиц, включая сложную структуру корпоративного управления и раскрытия информации.

Вместе с тем, как показывает анализ текущей ситуации, задача создания системы дисперсной (распыленной) акционерной собственности, поставленная при осуществлении массовой приватизации, не была решена. Сейчас на долю 42 акционерных обществ, которые являются самыми крупными по объему капитализации, приходится 98% общей стоимости компаний, которые котируются на организованных торговых площадках. При этом подавляющее большинство открытых акционерных обществ, созданных в результате приватизации, по сути своей не являются публичными компаниями. Ни при своем создании, ни на протяжении всего времени своего существования они не осуществляли привлечение инвестиций посредством выпусков акций; их ценные бумаги не обращаются на фондовом рынке.

Нагрузка, связанная с соблюдением повышенных законодательных требований к публичным компаниям, для таких предприятий порождает только дополнительные издержки, которые не компенсируются выгодами от привлечения инвестиций. Однако, не являясь действительно публичными компаниями, они отличаются и от обычных частных компаний – прежде всего большим числом акционеров. Таким образом, применительно к большинству компаний, приватизированных в форме открытых акционерных обществ, можно говорить о несоответствии правовой формы экономическому содержанию.

В свою очередь, форма закрытого акционерного общества в существующем виде фактически дублирует форму общества с ограниченной ответственностью. Анализ показывает, что закрытые акционерные общества создаются, как правило, без целей последующего выхода на рынок ценных бумаг. Кроме того, причинами преобразования ЗАО в ОАО является в большинстве случаев не намерение допустить акции к публичному обращению, а превышение установленной законом численности акционеров.

Указанные обстоятельства отмечались в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года. Там же предлагались пути совершенствования корпоративного законодательства РФ, в том числе, планировалось законодательно определить единую модель акционерного общества без деления на ОАО и ЗАО. Но положения Концепции так и не были реализованы.

На сегодняшний день принята новая Концепция развития законодательства о юридических лицах (разработана и рекомендована к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Протокол от 16 марта 2009 г. № 68).  В ней отмечается, что в ГК РФ необходимо закрепить особые требования к гражданско-правовому статусу публичных акционерных обществ. Основной критерий выделения таких обществ должен быть строго формальным юридическим, а не фактическим: АО должно приобретать статус публичного с момента государственной регистрации проспекта ценных бумаг (акций), подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке. Особенности такого статуса должны заключаться:

- в повышенных требованиях к минимальной величине уставного капитала;
- в обязательном вхождении в состав совета директоров независимых директоров;
- в публичном ведении обществом дел, проявляющемся в раскрытии информации о его деятельности;
- в наличии специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров.

Но пока указанные положения также не реализованы.

По действующему российскому законодательству особой разновидностью АО является народное предприятие – акционерное общество работников (пункт 2 ст.1 Федерального закона от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»). Здесь следует указать на то, что правовое положение народных предприятий имеет значительную специфику, а ГК РФ вообще не предусматривает такого типа акционерного общества. Исходя из того, что Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» устанавливает правило, в соответствии с которым к народным предприятиям субсидиарно применяются правила Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующие правовое положение ЗАО, принято считать, что народное предприятие – разновидность ЗАО. Упомянутая выше Концепция развития законодательства о юридических лицах предполагает отказ от такого вида акционерных обществ как народное предприятие. Действительно, народные предприятия не получили распространения в российской хозяйственной практике, кроме того, их правовой статус значительно отличается от правового статуса акционерного общества и приближается к статусу производственного кооператива. Выделение и существование данной разновидности АО представляется не оправданным.

Итак, олагаем, что целесообразно отказаться от выделения типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и оставить в гражданском законодательстве РФ два вида хозяйственных обществ – ООО и АО. Такая организационная форма как ОДО фактически дублирует ООО, не распространена на практике и ее выделение в ГК РФ не имеет практического значения. Что же касается ЗАО, то его статус во многом дублирует правовой статус ООО (в части предельного количества участников, требований к минимальному размеру уставного капитала, преимущественного права других акционеров при продаже акций  и т.д.). Акционерные общества, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в ООО, поэтому от ЗАО необходимо отказаться. Также необходимо отказаться и от такой формы как народные предприятия.

В скором времени в РФ будет введена новая форма организации предпринимательской деятельности – хозяйственное партнерство.

Хозяйственным партнерством  признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (статья 2 Федерального закона от 3 декабря .2011 года № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»).

Хозяйственные партнерства определены в законе как новый вид коммерческих организаций корпоративного типа. В Пояснительной записке к законопроекту, который лежал в основеФедерального закона от 3 декабря .2011 года № 380-ФЗ, разработчики указывали на желание предусмотреть в российском праве такой вид юридического лица, который соответствовал бы зарубежным аналогам ведения инновационной (в том числе венчурной) деятельности (к примеру, limited partnership и др.). Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ были признаны разработчиками этого законопроекта не соответствующими запросам современного хозяйственного оборота в данной сфере деятельности.

Правовое положение хозяйственного партнерства в некоторых моментах схоже с правовым положением общества с ограниченной ответственностью, а в некоторых моментах – с правовым положением хозяйственных товариществ. Но присутствует и специфика правового регулирования в отношении хозяйственных партнерств.

В первую очередь, следует обратить внимание на то, что в отличие от хозяйственных обществ, хозяйственное партнерство не может быть создано одним лицом. Как и в хозяйственных товариществах минимальное количество участников партнерства – два. Вместе с тем, ограничение по числу участников хозяйственного партнерства 50 членами указывает на сходство этой правовой конструкции с обществом с ограниченной ответственностью и закрытым акционерным обществом.

Единственным учредительным документом хозяйственного партнерства, как и хозяйственного общества, является устав, сведения об управлении хозяйственным партнерством, а также права и обязанности его участников должны содержаться в соглашении об управлении хозяйственным партнерством. Соглашение об управлении партнерством не подлежит государственной регистрации, но в обязательном порядке должно быть удостоверено нотариусом. Указанное соглашение разглашается в строго установленном порядке: с согласия единоличного исполнительного органа, засвидетельствованного в нотариальном порядке.

Важно отметить, что соглашением об управлении партнерством могут регулироваться не только права и обязанности его членов, но и иных лиц, не являющихся участниками партнерства. Столь необычная норма уникальна для российского корпоративного права. Кроме того, хозяйственное партнерство само может быть стороной в соглашении об управлении этим же хозяйственным партнерством, что также нехарактерно для российских договорных и корпоративных правовых конструкций.

В хозяйственном партнерстве формируется складочный капитал, как и в хозяйственном товариществе. Как и для товариществ, минимальный размер складочного капитала хозяйственного партнерства не предусмотрен законом.В то же время Правительство РФ вправе устанавливать нормативы достаточности собственных средств для хозяйственных партнерств, осуществляющих деятельность в определенной сфере. Порядок внесения вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства не урегулирован законом и должен быть описан в соглашении об управлении партнерством. Такие вклады могут вноситься по частям в различные сроки, что может привести к появлению юридического лица без какого-либо собственного имущества. Ранее российское гражданское право этого не допускало.

Система прав и обязанностей участников хозяйственного партнерства в значительной степени напоминает общество с ограниченной ответственностью. В то же время, большая часть прав и обязанностей членов партнерства может быть установлена в соглашении об управлении партнерством. Более того, права участника партнерства могут быть ограничены таким соглашением.В соглашении также определяются система и структура органов управления хозяйственным партнерством. Формируемым в обязательном порядке органом управления партнерством, является единоличный исполнительный орган. Он избирается из числа участников партнерства - физических лиц единогласным решением всех участников на срок, установленный в уставе. Если такой срок не будет указан, то он считается равным сроку существования этого юридического лица. Иные органы управления могут предусматриваться соглашением об управлении хозяйственным партнерством. Каких-либо предписаний и ограничений в отношении их числа, взаимодействия, функций и полномочий закон не устанавливает.

Насколько организационно-правовая форма хозяйственных партнерств будет востребована в российской хозяйственной практике, покажет время (рассмотренный вид коммерческой организации будет введен с 1 июня 2012 года). Пока же представляется необходимым реформирование и создание стройной системы коммерческих юридических лиц в российском праве. Указанная задача может быть реализована путем четкого определения видов хозяйственных обществ, а также определения в едином нормативно-правовом акте правового статуса последних. Также целесообразно исключение не оправдавших себя на практике организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Литература:

1. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (ред. от 06.12.2011) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
2. Гражданский кодекс РФ (часть вторая)  от 26 января 1996г.  № 14-ФЗ (ред. от 06.12.2011) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
3. Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 06.12.2011) // Собрание законодательства РФ. 1998, № 7. Ст.785.
4. Федеральный закон от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 30.11.2011) // Собрание законодательства РФ. 1996, № 1. Ст.1.
5. Федеральный закон от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (ред. от 21.03.2002) // Собрание законодательства РФ.  1998, № 30. Ст.3611.
6. Федеральный закон от 3 декабря .2011 года N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» // Собрание законодательства РФ.2011, № 49 (ч. 5). Ст. 7058.
7. Концепция развития законодательства о юридических лицах. Разработана и рекомендована к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Протокол от 16 марта 2009 г. № 68 // Вестник гражданского права. 2009. № 2. – С. 3-29.

Comments: 4

Уважаемые коллеги!насколько я понимаю, данная статья должна быть в секции юридических наук!

Fedortsova Varvara Aleksandrovna

Автор, проведя анализ законодательства, пришел к весьма интересным выводам. Кодификация закрепила основные положения деятельности субъектов предпринимательской сферы. Логически было бы проанализировать данные по всем предприятиям и определить проблемы организации деятельности и перспективы их развития.

Samburska Nataliia

Несколько удивило утверждение о том, что в РФ правовой статус ООО практически тождественен ЗАО. Но мысль о единой модели АО поддерживаю. Кстати, хозяйственное партнерство очень похоже на организационно-правовую форму коммандитного товарищества, которые распространены в зарубежных странах, а значит, этот вопрос нуждается в нормативно-правовом обеспечении. Доклад актуален.

Khachpanov Giya Viacheslavovich

Почти весь материал который расписывается в статье был пройден мной ещё на втором курсе университета.
Comments: 4

Уважаемые коллеги!насколько я понимаю, данная статья должна быть в секции юридических наук!

Fedortsova Varvara Aleksandrovna

Автор, проведя анализ законодательства, пришел к весьма интересным выводам. Кодификация закрепила основные положения деятельности субъектов предпринимательской сферы. Логически было бы проанализировать данные по всем предприятиям и определить проблемы организации деятельности и перспективы их развития.

Samburska Nataliia

Несколько удивило утверждение о том, что в РФ правовой статус ООО практически тождественен ЗАО. Но мысль о единой модели АО поддерживаю. Кстати, хозяйственное партнерство очень похоже на организационно-правовую форму коммандитного товарищества, которые распространены в зарубежных странах, а значит, этот вопрос нуждается в нормативно-правовом обеспечении. Доклад актуален.

Khachpanov Giya Viacheslavovich

Почти весь материал который расписывается в статье был пройден мной ещё на втором курсе университета.
PARTNERS
 
 
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
image
Would you like to know all the news about GISAP project and be up to date of all news from GISAP? Register for free news right now and you will be receiving them on your e-mail right away as soon as they are published on GISAP portal.